Die Absicherung von Haftungsrisiken durch Versicherungen bei Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen

Table Of Contents

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• Literaturverzeichnis
• A. Einleitung und Zielsetzung der Arbeit
• B. Haftungsrisiken bei Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen
• I. Kapitalmarktbezogene Haftungsrisiken
• 1. Haftungsrisiken bei fehlerhafter Primärmarktinformation
• a) Haftungsrisiken bei prospektpflichtigen Wertpapieremissionen
• aa) Haftung nach spezialgesetzlicher Prospekthaftung (§§ 9 ff. WpPG)
• (1) Fehlerhaftigkeit des Wertpapierprospekts
• (a) Fehlerhaftigkeit von wesentlichen Angaben
• (b) Fehlerhaftigkeit wegen unzutreffendem Gesamteindruck
• (c) Fehlerhaftigkeit wegen Unvollständigkeit
• (d) Fehlerhaftigkeit wegen unterlassener nachträglicher Änderungen wesentlicher Angaben (Prospektaktualität)
• (e) Unerheblichkeit der Prüfung durch die Aufsichtsbehörde
• (2) Anspruchsverpflichteter Personenkreis
• (a) Prospektverantwortliche
• (aa) Emittent, Emissionsbank und sonstige ausdrücklich genannte Verantwortliche
• (bb) Organmitglieder des Emittenten
• (cc) Prospektbegleitende Experten
• (b) Prospektveranlasser
• (aa) Veräußernde Großaktionäre
• (bb) Organmitglieder des Emittenten
• (cc) Prospektbegleitende Experten
• (c) Gesamtschuldnerische Haftung
• (3) Verschulden
• (4) Kausalität
• (5) Anspruchsberechtigung
• (6) Rechtsfolge: Schadensersatz (§ 9 Abs. 1 S. 1 und 2 und Abs. 2 WpPG)
• (7) Zwischenergebnis: spezialgesetzliche Prospekthaftung
• bb) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• cc) Haftung aufgrund von vorvertraglicher Pflichtverletzung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• dd) Haftung von beruflichen Sachkennern nach den Grundsätzen des Vertrages mit Schutzwirkung zugunsten Dritter (§ 328 BGB analog)
• (1) Haftungsrisiken gegenüber den Anlegern
• (a) Vertragsnähe (Leistungsnähe)
• (aa) Comfort Letter
• (bb) Prospektprüfungsgutachten und freiwillig erteilte Testate
• (b) Schutzwürdiges Interesse des Anlegers (Gläubigernähe)
• (aa) Comfort Letter
• (bb) Prospektprüfungsgutachten und freiwillig erteilte Testate
• (c) Erkennbarkeit des geschützten Personenkreises für den Schuldner
• (d) Schutzbedürftigkeit des Anlegers
• (e) Übertragbarkeit der Grundsätze auf andere berufliche Sachkenner
• (2) Haftungsrisiken gegenüber der Konsortialbank
• (3) Zwischenergebnis: Haftungsrisiken beruflicher Sachkenner
• ee) Regresshaftungsrisiken von beruflichen Sachkennern nach werkrechtlichem Sachmängelgewährleistungsrecht (§§ 631, 634, 280 ff. BGB)
• ff) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• gg) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• (1) Haftung von Emittent, Konsortialbank und den jeweiligen Organmitglieder
• (2) Haftung des Wirtschaftsprüfers
• b) Haftungsrisiken bei freiwilliger Finanzmarktkommunikation von Wertpapieremissionen (Investor Relations)
• aa) Haftung nach spezialgesetzlicher Prospekthaftung (§§ 9 ff. WpPG)
• bb) Haftung nach §§ 97, 98 WpHG analog
• cc) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• (1) Die Entscheidung Rupert-Scholz
• (2) Die Entscheidung Lehmann-Anleihen
• (3) Anwendung der Leitlinien auf Roadshow-Präsentationen
• (4) Haftungsadressaten
• dd) Haftung aufgrund von vorvertraglichen Pflichtverletzungen bei Inanspruchnahme besonderen persönlichen Vertrauens (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• ee) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• ff) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• c) Haftungsrisiken beim Abschluss von Vorfeld-Vereinbarungen mit Investoren (Cornerstone- Investments)
• aa) Haftung nach spezialgesetzlicher Prospekthaftung (§§ 9 ff. WpPG)
• bb) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• cc) Vertragliche Regelung des Haftungsregimes
• d) Haftungsrisiken bei Privatplatzierungen mit anschließender Börsenzulassung
• aa) Haftung nach spezialgesetzlicher Prospekthaftung (§§ 9 ff. WpPG)
• bb) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• cc) Vertragliche Regelung des Haftungsregimes
• e) Haftungsrisiken bei nicht-prospektpflichtigen Wertpapieremissionen
• aa) Haftung nach spezialgesetzlicher Prospekthaftung (§§ 9 ff. WpPG)
• bb) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• cc) Vertragliche Regelung des Haftungsregimes
• f) Ergebnis: Haftungsrisiken bei fehlerhafter Primärmarktinformation
• 2. Haftungsrisiken bei fehlerhafter Sekundärmarktinformation
• a) Haftungsrisiken bei unterlassener oder fehlerhafter Information des Sekundärmarktes über Kapitalmarkt- oder M&A-Transaktionen nach Art. 17 MAR
• aa) Spezialgesetzliche Haftung für falsche und unterlassene Kapitalmarktinformation (§§ 97, 98 WpHG)
• (1) Kapitalmarkt- oder M&A-Transaktionen als Insiderinformation
• (2) Veröffentlichungspflichten des Emittenten bei Kapitalmarkttransaktionen
• (a) Kapitalmaßnahmen
• (aa) Kursrelevanz von Kapitalmaßnahmen
• (bb) Zustandekommen der Transaktion als zukünftiger Umstand
• (cc) Zwischenschritt der Transaktion als gegenwärtiger Umstand
• (b) Delisting und Downlisting
• (3) Veröffentlichungspflicht bei M&A- Transaktionen
• (a) Veröffentlichungspflichten börsennotierter Zielgesellschaften bei einer öffentlichen Übernahme
• (aa) Allgemeine Gerüchte einer möglichen Übernahme
• (bb) Konkrete Anhaltspunkte einer möglichen Übernahme
• (cc) Vorbereitung von Verteidigungsmaßnahmen
• (dd) Externe Vorbereitungen auf ein bevorstehendes Übernahmeangebot
• (α) Gewährung, Durchführung und zufriedenstellender Abschluss einer Due Diligence
• (β) Abschluss eines Letter of Intent
• (γ) Veröffentlichungspflicht bei Weitergabe von Insiderinformation im Rahmen einer Due Diligence
• (ee) Tatsächliches Übernahmeangebot
• (ff) Zwischenergebnis: Zielgesellschaft
• (b) Veröffentlichungspflichten börsennotierter Zielgesellschaften bei nicht dem WpÜG unterfallenden M&A-Transaktionen
• (aa) Paketerwerbe und andere außerbörsliche Anteilserwerbe
• (bb) Squeeze-out, Unternehmensverträge und andere Strukturmaßnahmen
• (c) Veröffentlichungspflichten börsennotierter Bieter und Veräußerer bei einer öffentlichen Übernahme
• (aa) Publizitätspflichten nach dem WpÜG
• (bb) Vorbereitungshandlungen
• (cc) Nacherwerbsphase
• (d) Veröffentlichungspflichten börsennotierter Erwerber oder Veräußerer bei nicht dem WpÜG unterfallenden M&A- Transaktionen
• (e) Abweichende Beurteilung bei Durchführung der außerbörslichen Transaktion im Auktionsverfahren
• (4) Kenntnis der Insiderinformation und Wissenszurechnung bei unterlassener oder verspäteter Ad-hoc-Publizität
• (5) Aufschub der Ad-hoc-Publizität (Art. 17 Abs. 4 MAR)
• (a) Aufschubmöglichkeiten der (Ziel-)Gesellschaft
• (b) Aufschubmöglichkeiten von Erwerber/Bieter und Veräußerer
• (6) Unmittelbare Betroffenheit des Emittenten
• (7) Unverzügliche Veröffentlichung der Insiderinformation
• (8) Verschulden
• (9) Haftungsadressat
• bb) Haftung aufgrund von vorvertraglichen Pflichtverletzungen bei Inanspruchnahme besonderen persönlichen Vertrauens (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• cc) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• dd) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• (1) Sittenwidrigkeit
• (2) Vorsatz
• (3) Kausalität
• (4) Ersatzfähige Schadenspositionen
• ee) Bußgeldbewehrung (§ 120 Abs. 15 und 18 WpHG)
• ff) Haftung der Organmitglieder wegen Sorgfaltspflichtverstoß (§ 93 Abs. 2 S. 1, 116 S. 1 AktG)
• b) Haftungsrisiken beim Beteiligungsaufbau und -abbau aufgrund von fehlerhaften Stimmrechtsmitteilungen nach § 33 WpHG
• aa) Haftungsrisiken des Anteilsinhabers nach § 823 Abs. 2 BGB
• bb) Haftungsrisiken des Emittenten nach § 823 Abs. 2 BGB
• cc) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• dd) Bußgeldbewehrung (§ 120 Abs. 2 und 17 WpHG)
• c) Ergebnis: Haftungsrisiken bei fehlerhafter Sekundärmarktinformation
• 3. Haftungsrisiken bei (sonstigen) Verstößen gegen das Marktmissbrauchsrecht im Zusammenhang mit Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen
• a) Haftungsrisiken von Führungskräften bei fehlerhafter Meldung oder Veröffentlichung von Eigengeschäften (Managers’ Transactions)
• aa) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• bb) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• cc) Bußgeldbewehrung (§ 120 Abs. 18 und Abs. 24 WpHG)
• b) Haftungsrisiken von Transaktionsbeteiligten für Verstöße gegen Insiderverbote im Zusammenhang mit Kapitalmarkt und M&A-Transaktionen
• aa) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• bb) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• cc) Bußgeldbewehrung (§ 120 Abs. 14, 18 WpHG)
• c) Haftungsrisiken von Transaktionsbeteiligten bei Verstößen gegen das Marktmanipulationsverbot
• aa) Spezialgesetzliche Haftung für fehlerhafte Kapitalmarktinformation (§ 98 WpHG)
• bb) Haftung nach § 823 Abs. 1 BGB
• cc) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• dd) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• ee) Bußgeldbewehrung (§ 120 Abs. 15 Nr. 2 WpHG)
• II. M&A-transaktionsbezogene Haftungsrisiken
• 1. Haftungsrisiken bei öffentlichen Übernahmen
• a) Haftungsrisiken bei fehlerhafter Veröffentlichung der Entscheidung zur Abgabe eines Übernahmeangebotes (§ 10 WpÜG)
• aa) Haftung für unterlassene Kapitalmarktinformation (§ 97 WpHG)
• bb) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• cc) Bußgeldbewehrung (§ 60 Abs. 1 Nr. 1–4 WpÜG)
• b) Haftungsrisiken bei Abgabe eines öffentlichen Übernahmeangebotes
• aa) Spezialgesetzliche Haftung bei fehlerhafter Angebotsunterlage (§ 12 WpÜG)
• (1) Fehlerhafte Angebotsunterlage
• (2) Anspruchsverpflichteter Personenkreis
• (3) Anspruchsberechtigung
• (4) Haftungsbegründende Kausalität
• (5) Kausaler Schaden
• (6) Verschulden
• (7) Konkurrenzen
• bb) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• cc) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• dd) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• c) Haftungsrisiken bei Abgabe einer fehlerhaften Stellungnahme nach § 27 WpÜG
• aa) Haftungsrisiken der Mitglieder des Vorstandes und des Aufsichtsrates der Zielgesellschaft
• (1) Haftung der Organmitglieder wegen Sorgfaltspflichtverstoß (§ 93 Abs. 2 S. 1, 116 S. 1 AktG)
• (2) Haftung nach § 117 Abs. 1 S. 1 und 2, Abs. 2 S. 1, Abs. 3 AktG
• (3) Haftung aus (vor-)vertraglichem Schuldverhältnis (§ 280 Abs. 1, §§ 311 Abs. 2 und 3, 241 Abs. 2 BGB)
• (4) Haftung nach § 12 WpÜG analog
• (5) Haftung nach den Grundsätzen der allgemein zivilrechtlichen Prospekthaftung (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• (6) Haftung nach § 823 Abs. 1 BGB
• (7) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• (8) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• (9) Zwischenergebnis
• bb) Haftungsrisiken der Zielgesellschaft nach §§ 823 Abs. 2, 826, 31 BGB
• cc) Haftungsrisiken sachverständiger Dritter (§ 280 Abs. 1 BGB i.V.m. den Grundsätzen des Vertrages mit Schutzwirkung zugunsten Dritter)
• dd) Bußgeldbewehrung (§ 60 Abs. 1 Nr. 1 und 2 WpÜG)
• d) Haftungsrisiken bei Verstößen gegen das Verhinderungsverbot nach § 33 WpÜG
• aa) Haftung der Vorstandsmitglieder wegen Sorgfaltspflichtverstoß (§ 93 Abs. 2 S. 1 AktG)
• bb) Haftung wegen Verletzung eines Schutzgesetzes (§ 823 Abs. 2 BGB)
• cc) Haftung wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung (§ 826 BGB)
• dd) Bußgeldbewehrung (§ 60 Abs. 1 Nr. 8 WpÜG)
• e) Ergebnis: Haftungsrisiken im Rahmen von öffentlichen Übernahmen
• 2. Haftungsrisiken bei privaten M&A-Transaktionen
• a) Haftungsrisiken bei Übertragung einer mangelhaften Zielgesellschaft nach (§§ 434 ff. BGB)
• aa) Die Mangelhaftigkeit des Zielunternehmens (§§ 434 f. BGB)
• (1) Die Beschaffenheit des Zielunternehmens (§ 434 Abs. 1 S. 1 BGB)
• (a) Angaben im Informationsmemorandum und Datenraum
• (b) Selbstständige Garantien im Unternehmenskaufvertrag
• (c) Angaben außerhalb des Garantiekatalogs
• (2) Eignung zur vertraglich vorausgesetzten oder gewöhnlichen Verwendung (§ 434 Abs. 1 S. 2 BGB)
• (3) Mangelhaftigkeit von Einzelgegenständen als Mangel des Zielunternehmens
• bb) Rechtsfolge: Die Gewährleistungsrechte (§ 437 BGB)
• (1) Nacherfüllung (§ 437 Nr. 1 BGB)
• (2) Rücktritt und Minderung (§ 437 Nr. 2 BGB)
• (3) Schadens- und Aufwendungsersatz (§ 437 Nr. 3 BGB)
• b) Haftung aufgrund von vorvertraglichen Pflichtverletzungen bei M&A-Vertragsverhandlungen (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB)
• aa) Pflicht zur redlichen Verhandlungsführung
• bb) Aufklärungs- und Offenbarungspflichten
• (1) Fehlerhafte Angaben im Informationsmemorandum
• (2) Fehlerhafte Äußerungen von Management und Mitarbeitern zur Zielgesellschaft
• (3) Unterlassene oder fehlerhafte Aufklärung bei Fragen des Käufers
• (4) Verstoß gegen die Verpflichtung zur ungefragten Offenlegung von Tatsachen
• (5) Fehlerhafte Dokumentation im Datenraum
• cc) Zurechnung des Verhaltens und Wissens Dritter
• dd) Rechtsfolgen bei vorvertraglichen Pflichtverletzungen
• c) Haftungsrisiken bei vertraglichen Zusicherungen im M&A-Vertrag
• aa) Haftungsrisiken bei Verstößen gegen selbstständige Garantieerklärungen (Representations & Warranties)
• (1) Garantieerklärungen des Veräußerers
• (2) Garantieerklärungen des Erwerbers
• (3) Garantieerklärungen des Managements der Zielgesellschaft
• bb) Rechtsfolge bei Verstößen gegen Garantien und vertragliche Beschränkungen des Schadensersatzes
• (1) De-Minimis-Beträge
• (2) Haftungsfreibeträge und Haftungsfreigrenzen
• (3) Haftungshöchstgrenzen (cap)
• (4) Verjährungsfristen
• cc) Haftungsrisiken bei Freistellungen (Indemnities)
• 3. Haftungsrisiken bei sonstigen privaten M&A- Transaktionen
• III. Gesellschaftsrechtliche Haftungsrisiken bei Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen
• 1. Haftungsrisiken bei Verstößen gegen organschaftliche Sorgfaltspflichten bei Kapitalmarkt- und M&A- Transaktionen
• a) Organschaftliche Pflichten bei Kapitalmarkt- und privaten M&A-Transaktionen
• aa) Die Vorbereitungsphase
• (1) Geschäftsleiter des Verkäufers bei M&A-Transaktionen
• (2) Geschäftsleiter des Käufers bei M&A-Transaktionen
• bb) Anzeige- und Genehmigungspflichten bei M&A-Transaktionen
• cc) Planung und Durchführung der Due Diligence bei M&A-Transaktionen
• (1) Geschäftsleiter des Verkäufers und des Zielunternehmens bei M&A-Transaktionen
• (2) Geschäftsleiter des Käufers bei M&A-Transaktionen
• (a) Handeln zum Wohle der Gesellschaft auf angemessener Informationsgrundlage
• (b) Ordnungsgemäße Durchführung der Due Diligence
• dd) Organschaftliche Pflicht zur Risikominimierung durch Versicherungen
• (1) M&A-Transaktionsspezifische Risiken
• (2) Kapitalmarkttransaktionsspezifische Risiken
• (3) Cyber-Risiken
• ee) Wahrung der innergesellschaftlichen Kompetenzordnung
• ff) Der Vertragsschluss
• gg) Post-M&A-Sorgfaltspflichten
• hh) Organschaftliche Pflichten bei öffentlichen Übernahmen
• (1) Organschaftliche Pflichten auf Seiten der Zielgesellschaft
• (2) Organschaftliche Pflichten auf Seiten des Bieters
• (a) Pflichten in der Vorbereitungsphase
• (b) Verschaffung einer angemessenen Informationsgrundlage
• (c) Pflichten bei Abgabe des Übernahmeangebotes
• b) Ersatzfähige Schadenspositionen
• 2. Haftungsrisiken für gegen die Gesellschaft im Rahmen einer Kapitalmarkt- oder M&A-Transaktion verhängte Bußgelder (§ 93 Abs. 2 S. 1 AktG und § 43 Abs. 2 GmbHG)
• a) Meinungsstand in der Literatur
• b) Rechtsprechung in den „Beraterfällen“
• c) Begrenzung des Regressanspruchs?
• d) Zwischenergebnis: Bußgeldregress
• 3. Ergebnis: Gesellschaftsrechtliche Haftungsrisiken bei M&A-Transaktionen
• C. Absicherung von Haftungsrisiken bei Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen durch Versicherungen
• I. Absicherung von Haftungsrisiken der Geschäftsleiter aufgrund gesetzlicher Haftpflichtbestimmungen: Die Manager-Haftpflichtversicherung („D&O-Versicherung“)
• 1. D&O-Versicherungsbedürfnis bei Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen
• 2. Konzept der D&O-Versicherung
• a) Versicherungsnehmer des Versicherungsvertrages
• b) Rechtsbeziehungen des Versicherungsvertrages
• c) Konzernpolicen und Eigenversicherungen im Konzern
• d) Das Anspruchserhebungsprinzip (Claims-Made-Prinzip)
• 3. Gegenstand der Versicherung
• a) Versicherte Personen
• b) Versicherte Ansprüche
• aa) Gesellschaftsrechtliche Haftungsrisiken bei Verstößen gegen organschaftliche Sorgfaltspflichten im Rahmen von Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen (§§ 93, 116 AktG und § 43 GmbHG)
• bb) Haftungsrisiken bei fehlerhafter Primärmarktinformation
• (1) Haftungsrisiken bei prospektpflichtigen Wertpapieremissionen
• (2) Haftungsrisiken bei freiwilliger Finanzmarktkommunikation von Wertpapieremissionen (Investor Relations)
• (3) Haftungsrisiken beim Abschluss von Vorfeld-Vereinbarungen mit Investoren (Cornerstone-Investments)
• (4) Fehlerhafte Angaben bei Privatplatzierungen mit anschließender Börsenzulassung
• (5) Fehlerhafte Angaben bei nicht-prospektpflichtigen Wertpapieremissionen
• cc) Haftungsrisiken bei fehlerhafter Sekundärmarktinformation
• (1) Haftungsrisiken bei unterlassener oder fehlerhafter Ad-hoc-Mitteilung
• (a) Innenhaftung des Geschäftsleiters
• (b) Außenhaftung des Geschäftsleiters
• (c) Außenhaftung des Emittenten
• (2) Haftungsrisiken beim Beteiligungsaufbau und -abbau aufgrund von fehlerhaften Stimmrechtsmitteilungen
• dd) Haftungsrisiken bei fehlerhafter Meldung oder Veröffentlichung von Eigengeschäften von Führungskräften
• ee) Haftungsrisiken bei Verstößen gegen das Marktmanipulationsverbot
• ff) Haftungsrisiken bei Verstößen gegen Vorschriften im Rahmen von öffentlichen Übernahmen
• c) Versicherte Vermögensschäden
• d) Leistungen des Versicherers im Versicherungsfall
• aa) Abwehr- und Schadensausgleichsfunktion
• bb) Straf- und Ordnungswidrigkeitsverfahren
• cc) Sonstige Deckungserweiterungen
• e) Zeitlicher Umfang des Versicherungsschutzes
• aa) Vertragsdauer
• bb) Modifizierung der Rückwärtsdeckung
• cc) Gewährung einer Nachdeckung
• dd) Möglichkeit einer Umstandsmeldung
• 4. Begrenzung des Versicherungsumfangs
• a) Versicherungssumme
• aa) Höhe der Versicherungssumme
• bb) Verteilung unzureichender Versicherungssummen
• cc) Zwischenergebnis: Versicherungssumme
• b) Selbstbehalte
• aa) Pflicht zur Vereinbarung von Selbstbehalten
• bb) Selbstbehalts-Versicherung
• 5. Ausschluss des Versicherungsschutzes (Exclusions)
• a) Vorsätzliche Schadensverursachung und wissentliche Pflichtverletzung
• aa) Die Ausschlusstatbestände
• (1) Vorsätzliche Schadensverursachung
• (2) Wissentliche und bedingt vorsätzliche Pflichtverletzung
• bb) Wissens- und Verhaltenszurechnung
• cc) Rechtsschutz im Streitfall
• b) Ausländische Gerichte oder ausländisches Recht
• c) Vertragsstrafen, Bußgelder und Geldstrafen
• aa) Eigene, originäre Bußgeldpflicht des Geschäftsleiters
• bb) Bußgeldregressansprüche der Gesellschaft
• cc) Versicherungsvertragliche Lösungen
• d) Verstoß gegen Insiderregeln
• e) Prospekthaftung
• 6. Wechselwirkungen mit dem M&A-Transaktionsprozess
• a) Gestaltungsaufgaben bei M&A-Transaktionen
• aa) Anforderungen an die Gestaltung bei Konzernpolicen
• bb) Anforderungen an die Gestaltung bei Eigenversicherungen
• (1) Auswirkungen der M&A-Transaktion auf die Eigenversicherung der Zielgesellschaft
• (a) Kontrollwechsel als objektive Gefahrerhöhung (§ 23 Abs. 3 VVG)
• (b) Versicherungsvertragliche Gestaltungsmöglichkeiten
• (2) Gestaltungsmöglichkeiten bei Kündigungsrecht des Versicherers
• (3) Gestaltungsmöglichkeiten für Altfälle und bei Ausscheiden von Geschäftsleitern
• b) Konsequenzen für den Transaktionsprozess
• 7. Kosten der D&O-Versicherung
• 8. Ergebnis: Versicherbarkeit von gesetzlichen Haftpflichtbestimmungen und offene Restrisiken
• II. Absicherung von Haftungsrisiken bei der Emission von Wertpapieren am Kapitalmarkt: Die Prospekthaftpflichtversicherung („POSI“)
• 1. Erforderlichkeit des Versicherungskonzeptes und Abgrenzung zur D&O-Versicherung
• 2. Konzept der Prospekthaftpflichtversicherung
• 3. Gegenstand der Versicherung
• a) Zeitlicher Umfang des Versicherungsschutzes: Projektpolice
• b) Versicherte Personen
• aa) Emittent, Tochtergesellschaften und Organmitglieder
• bb) Konsortialbanken
• cc) Wirtschaftsprüfer und andere externe Berater
• dd) Veräußernde Großaktionäre und andere Prospektveranlasser
• ee) Zwischenergebnis
• c) Versicherte Ansprüche
• aa) Fehlerhafte Angaben im Wertpapierprospekt
• (1) Außenhaftung für fehlerhaften Wertpapierprospekt
• (2) Binnenregress für fehlerhaften Wertpapierprospekt
• (3) Fehlerhafte Nachträge zum Wertpapierprospekt
• bb) Fehlerhafte Angaben im Vorfeld der Wertpapieremission
• cc) Fehlerhafte Angaben bei Cornerstone-Investments
• dd) Fehlerhafte Angaben bei Privatplatzierungen mit anschließender Börsenzulassung
• ee) Fehlerhafte Angaben bei nicht-prospektpflichtigen Wertpapieremissionen
• ff) Anschließende oder vorangehende Ad-hoc-Mitteilungen
• gg) Zwischenergebnis
• d) Leistungen des Versicherers im Versicherungsfall
• aa) Grundleistung: Abwehr- und Schadensausgleichsfunktion
• bb) Weitere Leistungen
• (1) Straf- und Ordnungswidrigkeitsverfahren sowie aufsichtsrechtliches Verfahren und damit verbundene Kosten
• (2) Kosten zur Minderung des Reputationsschadens
• (3) Aktivprozess
• cc) Weltweiter Versicherungsschutz
• 4. Begrenzung des Versicherungsumfanges
• 5. Ausschluss des Versicherungsschutzes (Exclusions)
• a) Vorsätzliche Schadenherbeiführung
• b) Vorsätzliche Pflichtverletzung
• aa) Wissentlich unrichtige oder unvollständige Angaben
• bb) Bedingt vorsätzliche Unrichtigkeit oder Unvollständigkeit
• cc) Zwischenergebnis
• c) Bekannte Pflichtverletzungen
• aa) Wissenszurechnung an den Emittenten und andere Unternehmen
• bb) Wissenszurechnung an die anderen Mitglieder der Verwaltungsorgane
• d) Bußgelder, Entschädigung mit Strafcharakter
• e) Ansprüche in den USA
• 6. Leistungspflichtige Versicherung bei Mehrfachversicherung
• 7. Regressbeschränkungen
• 8. Kosten der Versicherung
• 9. Ergebnis: Versicherbarkeit von Prospekthaftungsrisiken und offene Restrisiken
• III. Absicherung von Haftungsrisiken bei vertraglichen Zusicherungen in M&A-Verträgen: Die Gewährleistungsversicherung („W&I-Versicherung“)
• 1. Absicherbare Rechtsgeschäfte
• 2. Konzept der W&I-Versicherung
• a) Verkäuferversicherung
• b) Käuferversicherung
• c) Verknüpfung der Haftungsregime von M&A-Vertrag und W&I-Police
• aa) Das Haftungskonzept der W&I- Versicherungspolice
• bb) Abbedingung von Haftungslimitierungen des Garantiegebers
• 3. Prozessgestaltung und Auswirkungen auf den M&A- Prozess
• a) Prozessgestaltung im Bieterverfahren und beim Direktverkauf
• b) Weitere Abstimmung des Erwerbers mit dem Versicherer
• c) Abschluss der Versicherung
• d) Wirksamkeit des Versicherungsvertrages
• e) Auswirkungen auf die Due Diligence
• f) Besonderheiten bei Verwendung einer Verkäuferpolice
• 4. Gegenstand der W&I-Versicherung
• a) Versicherter Personenkreis
• b) Versicherte Anspruchsgrundlagen
• aa) Selbstständige Garantieerklärungen des Veräußerers
• bb) Selbstständige Garantieerklärungen des Managements der Zielgesellschaft
• cc) Eingeschränkte Versicherbarkeit von Freistellungen
• dd) Schadensersatzansprüche wegen Verletzung sonstiger vertraglicher Pflichten
• ee) Gesetzliche Gewährleistungs- und Schadensersatzansprüche
• c) Sachlicher Umfang des Versicherungsschutzes im Versicherungsfall
• aa) Die versicherten Gewährleistungen (Warranty Spreadsheet)
• (1) Abstimmung des Warranty Spreadsheets mit dem M&A-Vertrag
• (a) Abstimmung von Definitionen
• (b) Synthetische Gewährleistungen bei Haftungsausfall des Verkäufers (zero-liability-Konzepte)
• (2) Abstimmung innerhalb der W&I-Police
• (3) Nicht versicherbare Gewährleistungen und Haftungslimitierung im M&A-Vertrag
• bb) Erweiterungen des sachlichen Umfangs des Versicherungsschutzes
• (1) Erweiterungen der W&I-Standardpolice (Enhancements)
• (a) Enhancements für Standard-Ausschlüsse
• (b) Erweiterungen zum Gewährleistungsregime des M&A- Vertrages
• (aa) Erweiterung des Richtigkeitsmaßstabes operativer Garantien
• (bb) Erweiterung der Verjährungsfristen
• (c) Synthetische Absicherung
• (2) Absicherung identifizierter Risikobereiche
• (a) Affirmative Cover-Klauseln
• (b) Contingent Liability-Versicherungen
• (3) Bilaterale Lösung zwischen den M&A-Vertragsparteien
• (4) Zwischenergebnis
• d) Versicherter Zeitraum (Laufzeit und Verjährung)
• 5. Begrenzung des Versicherungsumfanges
• a) Deckungssumme (Limit) als Haftungshöchstgrenze des Versicherers
• aa) Mehrschichtige W&I-Versicherung
• bb) Anteilige, nachrangige Haftung mehrerer Versicherer (vertikaler Tower)
• cc) Anteilige Haftung mehrerer Versicherer nebeneinander (paralleler Tower)
• dd) Abwechselnde, anteilige Haftung mehrerer Versicherer nacheinander (Kombination)
• ee) Lösungsansätze in der Literatur
• b) Mindestschwellen (De-Minimis-Beträge)
• c) Selbstbehalt
• aa) Verknüpfung zwischen M&A-Vertrag und W&I-Versicherung
• bb) Die Höhe des Selbstbehaltes in der Versicherungspraxis
• cc) Der Einfluss der Branche und des Marktumfeldes
• dd) Der Selbstbehalt als Freibetrag (tipping retention)
• 6. Ausschluss des Versicherungsschutzes (Exclusions)
• a) Vorsätzliche Schadensverursachung des Versicherungsnehmers
• b) Kenntnis des Käufers
• aa) Kenntnis und Kennenmüssen von Garantieverletzungen
• bb) Kenntnis und Kennenmüssen von Umständen und Tatsachen, die zu Garantieverletzungen führen
• (1) Das Fair-Disclosure Konzept
• (2) Zurechnung des gesamten Datenrauminhalts
• c) Absicherung des Zeitraums zwischen Signing und Closing
• aa) Umsetzung im M&A-Vertrag
• bb) Umsetzung in der W&I-Police
• cc) Unbeachtlichkeit des Zeitraums zwischen Signing und Closing
• d) Beschränkungen über Definitionen
• e) Zukunftsgerichtete Garantien und Freistellungen (forward looking statements)
• f) Folgeschäden und entgangener Gewinn
• g) Pensionsverpflichtungen und steuerliche Risiken aus Verrechnungspreisthemen
• h) Nicht geprüfte Sachverhalte
• 7. Der Abwicklungsprozess im Schadensfall (Claims Management)
• a) Anspruchsanzeige
• b) Anspruchsgeltendmachung
• 8. Regress des Versicherers
• a) Regress nur bei Vorsatz und Ausschluss der Haftung von Beratern
• b) Vorsatz bei Angaben „ins Blaue hinein“
• 9. Sonstige Bestimmungen
• 10. Kosten der W&I-Versicherung (Prämie)
• 11. Nachteile einer W&I-Versicherung
• 12. Ergebnis: Versicherbarkeit von Haftungsrisiken aufgrund von vertraglichen Zusicherungen bei privaten M&A-Transaktionen und offene Haftungsrisiken
• D. Untersuchung der Hintergründe eingeschränkter Versicherungsmöglichkeiten der offenen Haftungsrisiken
• I. Keine Versicherungskonzepte mangels Versicherungsbedürfnis
• 1. Haftung des Wirtschaftsprüfers nach werkrechtlichem Sachmängelgewährleistungsrecht wegen Erstellen eines fehlerhaften Comfort Letter (§§ 631, 634 BGB)
• 2. Haftung des Verkäufers nach dem gesetzliches Haftungsregime bei privaten M&A-Transaktionen
• II. Keine Versicherbarkeit aus tatsächlichen Gründen
• 1. Haftungsrisiken für Freistellungserklärungen bei privaten M&A-Transaktionen
• 2. Haftungsrisiken bei fehlerhafter Angebotsunterlage im Rahmen von öffentlichen Übernahmen
• III. Keine Versicherbarkeit aus rechtlichen Gründen
• 1. Keine Versicherbarkeit von Geldstrafen und Geldbußen
• 2. Keine Versicherbarkeit von Ansprüchen aus Handlungen mit Schädigungsvorsatz oder mit Verwirklichung eines Straftatbestandes
• E. Ergebnis: Die Absicherung von Haftungsrisiken durch Versicherungen bei Kapitalmarkt- und M&A-Transaktionen
• I. Kapitalmarktbezogene Haftungsrisiken
• 1. Haftungsrisiken bei fehlerhafter Primärmarktinformation
• 2. Haftungsrisiken bei fehlerhafter Sekundärmarkinformation
• 3. Haftungsrisiken bei (sonstigen) Marktmissbrauchshandlungen
• II. M&A-transaktionsbezogene Haftungsrisiken
• 1. Haftungsrisiken bei öffentlichen Übernahmen
• 2. Haftungsrisiken bei privaten M&A-Transaktionen
• III. Gesellschaftsrechtliche Haftungsrisiken
• Reihenübersicht