Die Verschlechterung der Lage der Gesellschaft und ihre Auswirkung auf die Vorstandsvergütung

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Dedication
• Vorwort
• Abkürzungsverzeichnis
• A. Einführung
• B. Entwicklung der Vorschriften zur Herabsetzung der Vorstandsvergütung
• I. Unbeschränkte Vertragsfreiheit im ADHGB 1861
• II. Verordnung des Reichspräsidenten vom 6. Oktober 1931
• 1. Anwendungsbereich und Tatbestandsvoraussetzungen
• 2. Rechtsfolgen
• III. Herabsetzungsmöglichkeit nach § 242 BGB
• IV. Verordnung des Reichspräsidenten vom 4. September 1932
• V. Aktiengesetz von 1937
• VI. Reform des Aktiengesetzes 1965
• VII. Finanzkrise 2008/​2009
• 1. Finanzmarktstabilisierungsgesetz 2008
• 2. Gesetz zur Angemessenheit der Vorstandsvergütung (VorstAG) 2009
• VIII. Reformvorschläge 2017
• IX. COVID-​19-​Pandemie 2020
• a) Befristeter Beihilferahmen der Europäischen Kommission und KfW-​Sonderprogramm 2020 der Bundesregierung
• b) Errichtung eines Wirtschaftsstabilisierungsfonds
• X. Schlussbetrachtung: Inhaltlicher Wandel des Herabsetzungsrechts
• C. Begründungsansätze für die Herabsetzung von Vorstandsbezügen
• I. Anfängliche Begründungsansätze
• a) Weimarer Republik: Herabsetzungsmöglichkeit als Instrument der Krisenbewältigung
• b) Nationalsozialismus: „Führerprinzip“ und „Gemeinnutz geht vor Eigennutz“
• c) Ergebnis: Pluralität der Schutzzwecke
• II. Neuere Begründungsansätze
• 1. Schutz der Gesellschaft, Aktionäre, Gläubiger und Arbeitnehmer
• 2. Kein Schutz der Gesamtwirtschaft und der Gerechtigkeitsvorstellungen der Allgemeinheit
• 3. Vergütungsherabsetzung zur Überwindung wirtschaftlicher Notlagen
• 4. Verhinderung von Fehlanreizen durch § 87 Abs. 2 AktG
• III. Kritische Würdigung
• 1. Schutz der Gesellschaft, Aktionäre, Gläubiger und Arbeitnehmer
• 2. Ausblendung von außergesellschaftlichen Umständen und Gerechtigkeitserwägungen?
• 3. Herabsetzung als Instrument zur Überwindung wirtschaftlicher Schwierigkeiten
• 4. Rechtsökonomische Aspekte
• 5. Ergebnis
• IV. Sonderfall: Staatliche Rettungsmaßnahmen
• V. Rechtspolitische Überzeugungskraft
• 1. Eignung der Herabsetzung zur finanziellen Entlastung der Gesellschaft
• 2. Arbeitnehmerschutz
• 3. Sozialpolitische Dimension
• 4. Bloße Symbolgesetzgebung? –​ Praktische Relevanz des § 87 Abs. 2 AktG
• a) Vergütungskürzungen nach Inkrafttreten des VorstAG
• b) Kürzung von Vorstandsbezügen infolge der COVID-​19-​Pandemie 2020
• c) Abschließende Bewertung: Einfluss des § 87 Abs. 2 AktG auf die Vorstandsbezüge in der Praxis
• VI. Ergebnis und Ausblick
• D. Verfassungsrechtlicher Rahmen
• I. Art. 14 Abs. 1 GG –​ Vertragliche Anspruchspositionen
• 1. Schutz schuldrechtlicher Ansprüche durch Art. 14 Abs. 1 GG
• 2. Geschützte Anspruchspositionen aus § 87 Abs. 1 und Abs. 2 AktG?
• 3. Vergütungsanspruch aus dem Anstellungsvertrag
• a) Laufende Vergütung: gesetzgeberischer Spielraum bei der Ausgestaltung vertraglicher Rechte
• b) Ruhegehälter und vergleichbare Leistungen
• aa) Kein gesetzesimmanenter Herabsetzungsvorbehalt bei Altverträgen
• bb) Rechtfertigung des Eingriffs in Altverträge?
• cc) Möglichkeit der verfassungskonformen Auslegung
• c) Zusammenfassung
• II. Art. 12 Abs. 1 GG
• 1. Berufsausübungsfreiheit der Vorstandsmitglieder
• a) Schutzbereich und Eingriff
• b) Rechtfertigung
• 2. Wirtschaftsfreiheit der AG
• a) Schutzbereich und Eingriff
• b) Rechtfertigung
• III. Art. 2 Abs. 1 GG –​ Vertragsfreiheit
• IV. Rückwirkungsverbot
• 1. Herabsetzung der laufenden Vergütung bei Altverträgen
• 2. Herabsetzung von Ruhegehältern bei Altverträgen
• V. Ergebnis
• E. Anwendungsbereich des § 87 Abs. 2 AktG
• I. Zeitlicher Anwendungsbereich
• II. Sachlicher Anwendungsbereich
• 1. Aktiengesellschaft
• 2. SE
• 3. GmbH
• a) Anwendbarkeit auf GmbHs mit Aufsichtsrat?
• aa) GmbH mit Aufsichtsrat nach dem DrittelbG
• bb) GmbH mit fakultativem Aufsichtsrat
• cc) GmbH mit Aufsichtsrat nach dem MitbestG
• dd) GmbH mit Aufsichtsrat nach dem MontanMitbestG und MontanMitbestGErgG
• ee) Zwischenergebnis
• b) Sonstige Bedeutung des § 87 Abs. 2 AktG für die GmbH
• aa) § 87 Abs. 2 AktG analog
• (a) Meinungsstand
• (b) Stellungnahme
• (aa) Planwidrige Regelungslücke
• (bb) Vergleichbare Interessenlage
• (cc) Analogie als Übertragung von Rechtsfolgen
• (c) Zwischenergebnis
• bb) Treuepflicht als Herabsetzungsgrundlage
• (a) Ausstrahlungswirkung des § 87 Abs. 2 AktG
• (b) Stellungnahme
• cc) Herabsetzung auf Grundlage des § 313 BGB
• dd) Ergebnis
• 4. KGaA
• a) Entnahme-​ und Kreditsperre, § 288 Abs. 1 und 2 AktG
• b) Ausnahme von der Sperre: nicht vom Gewinn abhängige Tätigkeitsvergütung, § 288 Abs. 3 AktG
• aa) Gewinnunabhängige Vergütung
• bb) Tätigkeitsvergütung
• c) Herabsetzung der Tätigkeitsvergütung des Komplementärs
• aa) Unterschied zur Entnahmesperre
• bb) Beschränkung der Herabsetzung auf gewinnunabhängige Tätigkeitsvergütungen?
• (1) Meinungsstand
• (2) Stellungnahme
• cc) Zuständigkeit des Aufsichtsrats
• d) GmbH & Co. KGaA und AG & Co. KGaA
• e) Ergebnis
• 5. Personengesellschaften
• 6. Genossenschaft
• 7. Ergebnis
• III. Personeller Anwendungsbereich
• 1. Betriebsbedingte Änderungskündigung mit dem Ziel der Vergütungsherabsetzung bei Arbeitnehmern
• a) Erschwerte Voraussetzungen
• b) Verhältnis zu § 87 Abs. 2 AktG
• 2. Führungskräfte unterhalb des Vorstands
• 3. Anpassungsgebot des § 5 Abs. 2 Nr. 3 FMStFV
• 4. Ergebnis
• IV. Verhältnis zu § 313 BGB
• 1. Besonderer Fall des Wegfalls der Geschäftsgrundlage?
• 2. Sperrwirkung
• F. Verschlechterung der Lage der Gesellschaft
• I. Bestimmung der „Lage der Gesellschaft“
• 1. Verhältnis zur § 87 Abs. 1 S. 1 AktG
• 2. Parameter zur Lagebestimmung
• II. Verschlechterung der Lage
• 1. Allgemeine Grundsätze
• a) Relatives Kriterium: negative Entwicklung im Lagevergleich
• b) Absolutes Kriterium: Vorliegen wirtschaftlicher Schwierigkeiten
• aa) Wirtschaftliche Schwierigkeiten und „Wesentlichkeit“ der Verschlechterung
• bb) Bedeutung der Wesentlichkeit nach dem VorstAG
• cc) Wirtschaftliche Schwierigkeiten als ungeschriebene Tatbestandsvoraussetzung
• dd) Indikatoren wirtschaftlicher Schwierigkeiten
• c) Zeitliche Dimension: Erfordernis einer nachhaltigen Verschlechterung
• d) Bedeutung der Ursachen für die Verschlechterung
• e) Zwischenfazit
• 2. Mögliche Fallkonstellationen
• a) Lohnkürzungen und Entlassungen
• b) Keine Gewinnausschüttungen
• c) Fazit
• 3. Sonderfall Insolvenz und unmittelbare Krise
• a) Insolvenz
• b) Begriff der unmittelbaren Krise
• aa) Heranziehung weiterer gesellschaftsrechtlicher Vorschriften zur Begriffskonkretisierung
• (1) GmbH-​Recht, insbesondere § 32a Abs. 1 GmbHG a. F. –​ Kreditunwürdigkeit
• (2) § 92 Abs. 1 AktG
• bb) Präventives Restrukturierungsverfahren nach der Restrukturierungsrichtlinie
• (1) Auswirkungen auf Gläubiger und Aktionäre
• (2) Wahrscheinliche Insolvenz als entscheidendes Zugangskriterium
• (3) Einordnung in das deutsche Insolvenzrecht
• (4) Bedeutung für die Verschlechterung der Lage i. S. d. § 87 Abs. 2 AktG
• cc) Staatliche Hilfsmaßnahmen in der Krise
• dd) Fazit
• 4. Gesamtergebnis
• III. Maßgebliche Gesellschaft
• 1. Gesamte Gesellschaft
• 2. Einbeziehung konzernverbundener Unternehmen
• a) Berücksichtigung von Konzernunternehmen im Rahmen des § 87 Abs. 1 AktG
• aa) Berücksichtigung von Tochtergesellschaften
• bb) Berücksichtigung von Muttergesellschaften
• cc) Zwischenfazit
• b) Bedeutung für § 87 Abs. 2 AktG
• 3. Auseinanderfallen von Organ-​ und Anstellungsverhältnis –​ Drittanstellung und Drittvergütung
• a) Grundlegend: Zulässigkeit der Drittanstellung
• b) Drittanstellung und Lageverschlechterung
• aa) Anstellungsgesellschaft: Vertraglicher Vergütungsanspruch und Zweck der Vergütungskürzung
• bb) Organgesellschaft: Treuepflicht
• cc) Kompetenzrechtliche Einschränkungen
• dd) Konsequenz: Grundsätzlich keine Vergütungskürzung möglich
• ee) Ausnahme: Drittvergütung berührt Vermögensinteressen der Organgesellschaft
• 4. Gesamtergebnis
• IV. Zusammenfassung
• G. Unbilligkeit der Weitergewährung
• I. Bedeutung der Unbilligkeit
• II. Verhältnis zur Verschlechterung
• III. Unbilligkeit nur bei Zurechenbarkeit der Lageverschlechterung?
• 1. Zeitlicher Zusammenhang
• 2. Ursächlichkeit
• 3. Stellungnahme
• 4. Exkurs: Verhältnis zur Schadensersatzpflicht nach § 93 Abs. 2 AktG
• IV. Herrschende Auffassung: Unbilligkeit als Ergebnis einer Abwägung im Einzelfall
• 1. Maßgebliche Abwägungskriterien
• 2. Verstoß gegen § 87 Abs. 1 S. 2 AktG als Voraussetzung der Unbilligkeit?
• a) Ansatz von Klöhn
• b) Kritik
• V. Eigener Ansatz: Gleichlauf von Unbilligkeit und Unangemessenheit
• 1. Unangemessenheit als immanentes Element der Unbilligkeit
• 2. Unangemessenheit als ausreichendes Kriterium für die Annahme einer Unbilligkeit
• a) Vergleich mit alter Rechtslage
• b) Kongruenz von Tatbestand und Rechtsfolge
• c) (Un-​)Angemessenheit als einzelfallbezogene Abwägung
• 3. Ergebnis
• VI. Zusammenfassung
• H. Entscheidung über die Herabsetzung
• I. Tatbestandsebene
• 1. Entscheidungsgrundlage des Aufsichtsrats
• 2. Beurteilungsspielraum bzgl. des Vorliegens der gesetzlichen Tatbestandsvoraussetzungen
• a) Unbestimmte Rechtsbegriffe
• b) Keine Geltung der Business Judgement Rule
• c) Gleichwohl: Beurteilungsspielraum des Aufsichtsrats?
• aa) Eingeschränkte gerichtliche Kontrollmöglichkeit als (un-​)erwünschte Konsequenz eines Beurteilungsspielraums
• bb) Übertragung verwaltungsrechtlicher Prinzipien: Grundsätzlich volle Überprüfbarkeit unbestimmter Rechtsbegriffe
• d) Berücksichtigung bestehender Unsicherheiten auf Verschuldensebene
• e) Ergebnis
• 3. Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten
• a) Strengere Herabsetzungsvoraussetzungen
• b) Erleichterte Herabsetzungsmöglichkeit
• c) Vereinbarung tatbestandlicher Definitionen
• d) Ausschluss der Herabsetzung
• aa) Satzung und Anstellungsvertrag
• bb) Aufhebungsvertrag
• (1) Besondere Interessenlage?
• (2) Stellungnahme
• e) Ergebnis
• II. Rechtsfolgenebene
• 1. Ermessen bzgl. „Ob“ der Herabsetzung oder gebundene Entscheidung?
• a) Grundkonsens: Herabsetzung als Regelfall, Absehen als Ausnahme
• b) Meinungsspektrum –​ relevante Unterschiede
• aa) Ermessensausübung und Bedeutung von Ermessensfehlern
• bb) Business Judgement Rule
• cc) Umfang gerichtlicher Überprüfung
• c) Stellungnahme
• aa) Mehrdeutigkeit von Wortlaut und Historie
• bb) Parallele zu verwaltungsrechtlichen Prinzipien
• cc) Zwischenergebnis: Grundsätzliche Pflicht zur Herabsetzung, Ermessenseröffnung nur in atypischen Fällen
• dd) Konsequenz der Einordnung
• (1) Regelfall
• (2) Atypische Fälle
• III. Zusammenfassung
• 1. Tatbestandsebene
• 2. Rechtsfolgenebene
• I. Umfang der Herabsetzung
• I. Angemessene Vergütungshöhe im Sinne des § 87 Abs. 1 S. 1 AktG als Herabsetzungsziel
• 1. Modifikation des Herabsetzungsumfangs durch das VorstAG
• 2. Bezugnahme auf § 87 Abs. 1 S. 1 AktG
• II. Grenzen der Neufestsetzung
• 1. Angemessenheit als Schranke
• a) Überschreitung der Angemessenheit
• b) Unterschreitung der Angemessenheit
• aa) Kein Schutz vor zu niedriger Vorstandsvergütung in § 87 Abs. 1 S. 1 AktG
• bb) Schutzwirkung des § 87 Abs. 2 AktG zugunsten des Vorstands
• 2. Festsetzungsuntergrenze
• a) Vergütung leitender Angestellter
• b) Möglichkeit der Herabsetzung auf null?
• aa) Im Regelfall faktisch ausgeschlossen
• bb) Mögliche Ausnahmekonstellationen
• (1) Freigestellte und abberufene Vorstandsmitglieder
• (2) Insolvenz
• c) Ergebnis
• 3. Festsetzungsobergrenze
• a) Keine bezifferbare Vergütungsobergrenze im absoluten oder relativen Sinne
• b) Gesetzliche Höchstgrenze nur bei Inanspruchnahme staatlicher Stabilisierungsmaßnahmen
• c) Festlegung einer Maximalvergütung durch den Aufsichtsrat und Hauptversammlung
• d) Ergebnis
• 4. Zwischenfazit
• III. Bestimmung der Angemessenheit im Einzelfall
• 1. Abstellen auf konkretes Vorstandsmitglied statt fiktiver Neueinstellung
• 2. Differenzierungen zwischen den einzelnen Vorstandsmitgliedern
• 3. Festlegung des konkreten Vergütungsbetrags durch den Aufsichtsrat
• a) § 87 Abs. 1 S. 1 AktG: Bandbreite angemessener Vergütungen
• aa) Keine allein „richtige“ Vergütungshöhe
• bb) Ermessensspielraum nur innerhalb der Angemessenheit
• b) § 87 Abs. 2 AktG
• aa) Bisheriges Verständnis
• bb) Neuer Ansatz des BGH: höchstmöglicher noch angemessener Betrag
• (1) Herleitung
• (2) Kritik
• cc) Stellungnahme
• IV. Zusammenfassung
• J. Ausübung des Herabsetzungsrechts
• I. Einseitiges Gestaltungsrecht
• II. Grundsätzliche Zuständigkeit des Aufsichtsrats
• 1. Erfordernis der Plenumsentscheidung
• 2. Rolle des Personalausschusses
• 3. Kritik und Stellungnahme
• III. Sonderfall gerichtlich bestelltes Vorstandsmitglied
• IV. Zuständigkeit in der Insolvenz
• 1. Geltung des § 87 Abs.2 AktG in der Insolvenz
• 2. Verhältnis zu § 113 InsO
• a) Verdrängung des § 87 Abs.2 AktG
• b) Parallele Anwendbarkeit
• c) Stellungnahme
• 3. Kompetenzverteilung in der Insolvenz
• a) Grundsätzliche Zuständigkeitsverteilung zwischen Insolvenzverwalter und Gesellschaftsorganen
• b) Herabsetzung durch Insolvenzverwalter oder Aufsichtsrat?
• aa) Zuständigkeitsverschiebung auf den Insolvenzverwalter
• bb) Zuständigkeit verbleibt beim Aufsichtsrat
• cc) Stellungnahme
• c) Fehlende Kompetenz im Einzelfall nach Treu und Glauben unbeachtlich?
• aa) BGH
• bb) Stellungnahme
• V. Sonstige Anforderungen an den Herabsetzungsbeschluss
• 1. Bestimmtheit
• a) Auslegung des Beschlusses
• b) Erklärung gegenüber dem Vorstandsmitglied
• c) Fazit
• 2. Ermessensausübung in atypischen Fällen
• VI. Folgen von Beschlussmängeln
• 1. Mögliche Beschlussmängel
• 2. Konsequenzen für den Aufsichtsratsbeschluss
• 3. Bedeutung nichtiger Herabsetzungsbeschlüsse für die Herabsetzungserklärung
• a) OLG Stuttgart: Nichtiger Beschluss führt zur Unwirksamkeit der Herabsetzung
• b) BGH: Kein grundsätzliches Durchschlagen auf Gestaltungserklärung
• c) Stellungnahme
• aa) Vergleich mit Beschlussmängeln bei Berufung, Anstellung, Abberufung und Kündigung von Vorstandsmitgliedern
• (1) Grundsätze bei Berufung, Anstellung, Abberufung und Kündigung
• (2) Bedeutung für die Herabsetzungserklärung
• bb) Dogmatische Überprüfung: Vertretungsmacht des Aufsichtsrats bei Herabsetzungserklärung
• (1) Keine Vertretungsmacht ohne wirksamen Beschluss
• (2) Folgen der fehlenden Vertretungsmacht
• cc) Kein Erfordernis, die Geltendmachung der Nichtigkeit zu beschränken
• (1) Einschränkungen bei Verletzung von bloßen Teilhaberechten
• (2) Keine Einschränkungen bei persönlicher Betroffenheit
• (3) Vorstandsmitglieder von Herabsetzungsbeschluss stets persönlich betroffen
• dd) Ergebnis
• VII. Dauer der Herabsetzung
• 1. Befristung
• 2. Pflicht zur nachträglichen Wiederanhebung
• VIII. Rücknahme der Herabsetzung
• IX. Mehrmaliges Ausüben des Herabsetzungsrechts
• X. Zusammenfassung
• K. Gegenstand der Herabsetzung
• I. Allgemeine Grundsätze
• 1. Überblick über die herabsetzbaren Vergütungsbestandteile
• 2. Auswahl der herabzusetzenden Vergütungsbestandteile
• 3. Zukunftsbezogenheit
• II. Drittvergütung
• III. Bonuszahlungen
• 1. Herabsetzbarkeit noch nicht entstandener Bonusansprüche
• 2. Herabsetzbarkeit bereits ausgezahlter Bonusleistungen
• 3. Herabsetzbarkeit bereits entstandener, noch nicht ausgezahlter Bonusansprüche
• a) Herabsetzbarkeit auf Grundlage des § 87 Abs. 2 AktG
• b) Sektorspezifische Regelung in der Bankenbranche
• c) Abgrenzung
• aa) Nachträgliche Änderung ergebnisabhängiger Tantieme
• bb) Claw-​Back-​Klauseln
• IV. Ruhegehälter und ähnliche Leistungen
• 1. Rechtslage vor dem VorstAG
• 2. Geltung strengerer Herabsetzungsvoraussetzungen?
• a) Restriktive Auslegung und Erfordernis der Existenzbedrohung
• b) Stellungnahme
• 3. Bedeutung der Drei-​Jahres-​Frist
• a) Kürzungen während des laufenden Anstellungsverhältnisses
• b) Ende des Organ-​ oder Anstellungsverhältnisses als maßgeblicher Zeitpunkt
• c) Entscheidungsfrist
• 4. Verhältnis zum BetrAVG
• 5. Verhältnis zu § 242 BGB
• V. Bezüge nicht mehr aktiver Vorstandsmitglieder
• 1. Weitergewährung der bisherigen Bezüge
• 2. Kapitalisierung der Restlaufzeit
• 3. Abfindungszahlungen
• a) Grundsätzliche Herabsetzbarkeit von Abfindungszahlungen
• aa) Abfindungszusagen im Anstellungsvertrag
• bb) Abfindungsvereinbarungen im Aufhebungsvertrag
• b) Herabsetzung auch nach Eintritt des Abfindungsfalls und/​oder erfolgter Auszahlung
• aa) Rückforderbarkeit
• bb) Zeitliche Beschränkung
• 4. Ergebnis
• VI. Zusammenfassung
• L. Reaktionsmöglichkeiten des Vorstandsmitglieds
• I. Keine Reaktion
• 1. Rechtmäßige Herabsetzung
• 2. Rechtswidrige Herabsetzung
• a) Dem Grunde nach rechtswidrige Herabsetzung
• b) Lediglich dem Umfang nach rechtswidrige Herabsetzung
• II. Kündigung
• 1. Sonderkündigungsrecht, § 87 Abs. 2 S. 4 AktG
• a) Besonderes Kündigungsrecht nur bei rechtmäßiger Herabsetzung
• b) Fristberechnung
• c) Verstreichenlassen der Frist
• aa) Rechtmäßige Herabsetzung
• bb) Rechtswidrige Herabsetzung
• 2. Außerordentliche Kündigung
• a) Bei rechtmäßiger Herabsetzung ausgeschlossen
• b) Rechtswidrige Herabsetzung als wichtiger Grund?
• aa) Meinungsstand
• bb) Stellungnahme
• (1) Wichtiger Grund
• (2) Zweistufige Prüfung
• (3) Ergebnis
• III. Gerichtliche Kontrolle der Herabsetzungsentscheidung
• 1. Passivlegitimation
• 2. Klageart
• a) Gestaltungsklage
• aa) Statthaftigkeit: Anwendbarkeit des § 315 Abs. 3 BGB
• bb) Gerichtliche Überprüfung auf Herabsetzungsumfang beschränkt
• cc) Eingriff in Entscheidungsspielraum des Aufsichtsrats?
• b) Leistungsklage
• aa) Erster Schritt: Prüfung der Herabsetzungsvoraussetzungen
• bb) Zweiter Schritt: Prüfung des Herabsetzungsumfangs
• (1) Richtige Bestimmung durch den Aufsichtsrat
• (2) Zu weitgehende Kürzung
• (a) BGH: Vergütungsanpassung durch geltungserhaltende Reduktion
• (b) Verdeckte Gestaltungsklage –​ richterliche Bestimmung entsprechend § 315 Abs. 3 BGB
• (3) Weitergehende Herabsetzung durch das Gericht?
• (a) BGH: Verfahrensrechtliche Bedenken
• (b) Eigene Auffassung: Ersatzbestimmung zuungunsten des Vorstandsmitglieds möglich
• c) Feststellungsklage
• d) Fazit und empfohlenes Vorgehen
• 3. Darlegungs-​ und Beweislast
• IV. Verhältnis von Kündigung und gerichtlicher Kontrolle
• V. Zusammenfassung/​Ergebnis
• M. Haftungsrechtliche Konsequenzen bei Verstößen gegen § 87 Abs. 2 AktG
• I. Haftung des Aufsichtsrats
• 1. Schadensersatzpflicht nach §§ 116 S. 1, 93 Abs. 2 AktG bei unterlassener oder zu geringfügiger Herabsetzung
• a) Verstoß gegen § 87 Abs. 2 AktG als Sorgfaltspflichtverletzung
• b) Verschulden
• c) Schadenshöhe
• 2. Schadensersatzpflicht bei unberechtigter bzw. zu weitgehender Herabsetzung
• a) Haftung gegenüber der Gesellschaft (§§ 116 S. 1, 93 Abs. 2 S. 1 AktG)
• b) Haftung gegenüber betroffenen Vorstandsmitgliedern
• II. Haftung des Vorstandsmitglieds?
• 1. Vereinbarung und Entgegennahme überhöhter Vergütung als Pflichtverletzung
• a) Vereinbarung überhöhter Bezüge
• aa) Begünstigtes Vorstandsmitglied
• bb) Übrige Vorstandsmitglieder
• cc) Zwischenergebnis
• b) Nachträglich überhöhte Vergütung
• 2. Bereicherungsrechtliche Rückzahlungspflicht des Vorstands?
• III. Ergebnis
• N. Insolvenzrechtliche Konsequenzen
• I. Anfechtung der Gehaltszahlung
• 1. § 131 InsO
• 2. § 130 InsO
• a) Bargeschäftseinwand
• b) Gläubigerbenachteiligung
• c) Zwischenergebnis
• 3. § 133 InsO
• II. Anfechtung der unterbliebenen Herabsetzungserklärung
• 1. § 132 Abs. 2 InsO
• 2. § 134 InsO
• III. Folge der Insolvenzanfechtung
• IV. Ergebnis
• O. Strafrechtliche Konsequenzen
• I. Vergütungsgewährung als Untreue
• 1. Fall „Mannesmann“: Vergütungsgewährung als solche unzulässig
• a) Sachverhalt
• b) Entscheidung
• c) Einordnung und Bedeutung für aktienrechtliche Vergütungsentscheidungen
• 2. Untreuestrafbarkeit bei überhöhter Vergütung
• a) Eingeschränkte Zivilrechtsakzessorität des Untreuetatbestands
• b) Verfassungsrechtliches Erfordernis einer gravierenden Pflichtverletzung
• aa) Differenzierung nach Art der aktienrechtlichen Pflichtverletzung
• bb) Konsequenz für Vergütungsentscheidungen
• c) Ergebnis
• II. Folgerungen für Verstöße gegen § 87 Abs. 2 AktG
• 1. Vergleichbarkeit der Tathandlungen
• 2. Restriktive Auslegung geboten
• 3. Subjektive Voraussetzungen
• III. Ergebnis
• P. Sicherstellung der Einhaltung der Herabsetzungspflicht
• I. Haftungsdurchsetzung
• 1. Zur Durchsetzung befugte Organe oder Personen
• a) Vorstand
• aa) Pflicht des Vorstands zur Durchsetzung von Schadensersatzansprüchen
• bb) Inanspruchnahme regelmäßig wenig wahrscheinlich
• cc) Ausnahme: Betroffenheit nur ehemaliger Vorstands-​ und/​oder Aufsichtsratsmitglieder
• b) Durchsetzung durch Aktionäre
• aa) Beschluss der Hauptversammlung
• bb) Aktionärsklage
• (1) Erfordernis eines Klagezulassungsverfahrens
• (2) Unredlichkeit oder grobe Gesetzesverletzung als Voraussetzung der Klagezulassung
• (3) Praktische Bedeutung
• c) Durchsetzung durch den Insolvenzverwalter
• 2. Bedeutung von D&O-​Versicherungen
• 3. Zusammenfassende Bewertung der bestehenden Durchsetzungsmöglichkeiten
• 4. Erleichterte Haftungsdurchsetzung als Lösung?
• II. Weitere Möglichkeiten zur Gewährleistung pflichtgemäßen Verhaltens
• 1. Handlungsbedarf
• a) Prämisse: Einhaltung der Herabsetzungspflicht ist nicht der Regelfall
• b) Lücke bei bestehender Möglichkeit gerichtlicher Nachprüfung
• 2. Lösungsansätze
• a) Herabsetzungsautomatismus
• aa) Vertragsänderung durch gesetzliche Fiktion
• bb) Bewertung
• b) Stärkung der Hauptversammlung
• aa) Bisherige Rolle der Hauptversammlung bei Vergütungsentscheidungen
• bb) Reformen durch die Aktionärsrechterichtlinie
• (1) Stärkung des Mitspracherechts durch Vergütungsvotum und Vergütungsbericht
• (2) Festsetzung einer Maximalvergütung
• (3) Implikationen für die Vergütungsherabsetzung
• (4) Aufnahme einer zusätzlichen Berichtspflicht zu § 87 Abs. 2 AktG
• c) Behördliche Aufsicht: BaFin als geeignete Überwachungs-​ und Durchsetzungsbehörde?
• aa) Bestehende vergütungsrechtliche Kompetenzen
• bb) Ausweitung des Zuständigkeitsbereichs?
• d) Rechtlicher Zusammenhang zwischen (unterbliebener)Herabsetzung und belastenden Maßnahmen gegenüber Dritten
• aa) Rechtsgrundlage
• bb) Unterbliebene (Überprüfung der) Herabsetzung als widersprüchliches Verhalten
• cc) Kein Gleichlauf der Voraussetzungen
• dd) Prüfungs-​ und Begründungspflicht
• ee) Fazit
• 3. Zusammenfassung und Ergebnis
• Q. Gesamtergebnis/​Ausblick
• R. Zusammenfassung in Thesen
• Literaturverzeichnis