Formwechsel einer GmbH in eine GbR unter Gläubigerschutzgesichtspunkten

Table Of Contents

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• Einleitung
• 1. Kapitel: Grundlagen des Formwechsels
• A. Der Formwechsel als Art der Umwandlung
• B. Gründe für den Formwechsel
• C. Am Formwechsel beteiligte Rechtsträger
• I. Formwechselnde Rechtsträger
• 1. „Sitz“ im Inland
• 2. Die aufgelöste Gesellschaft als formwechselnder Rechtsträger
• a) Allgemeine Fortsetzungsvoraussetzungen
• aa) Keine Vollbeendigung
• bb) Keine Vermögensverteilung an die Gesellschafter
• cc) Ausreichendes Kapital vorhanden
• b) Besondere Fortsetzungsvoraussetzungen
• c) Ergebnis
• II. Rechtsträger neuer Rechtsform
• III. Zwischenergebnis
• D. Identitätsthese
• I. Bedeutung der Identitätsthese für den Formwechsel
• 1. Die unterschiedlichen Ansätze
• 2. Stellungnahme
• 3. Materielle Kontinuität
• 4. Ergebnis
• II. Diskontinuität der Rechtsordnung
• III. Rechtsfolgen für bestehende Ansprüche
• 1. Ansprüche gegen oder von Dritten
• 2. Gebundene Gesellschaftsansprüche
• a) Ansprüche aus der Kapitalaufbringung
• b) Ansprüche aus Kapitalerhaltung
• IV. Ergebnis
• 2. Kapitel: Verwirklichung des Formwechsels
• A. Die Vorbereitung
• I. Der Umwandlungsbericht
• 1. Formelle Anforderungen
• 2. Entbehrlichkeit des Berichts
• 3. Inhalt des Umwandlungsberichts
• a) Erläuterungs- und Begründungsteil
• b) Entwurf des Beschlusses
• 4. Mängel des Berichts
• II. Anwendung der Gründungsvorschriften
• B. Die Beschlussfassung
• I. Einberufung der Versammlung
• II. Inhalt des Beschlusses
• 1. § 194 UmwG
• a) Rechtsform und Firma
• b) Die Mitgliedschaft
• aa) Nicht-verhältniswahrender Formwechsel
• bb) Mitgliederidentität
• (1) Rechtsprechung zur Problematik
• (2) Auffassungen in der Literatur
• (3) Eigene Ansicht
• (a) Mitgliederwechsel nach den Vorschriften des Umwandlungsgesetzes
• (b) Mitgliederwechsel nach allgemeinem Gesellschaftsrecht
• (aa) Die Identität der Mitglieder als zwingender Grundsatz
• (bb) Kein Verstoß gegen den Grundsatz der Identität der Mitglieder
• (c) Zwischenergebnis
• (4) Rechtliche Gestaltung
• cc) Konklusion
• c) Abfindung und Mitteilung an die Arbeitnehmer
• 2. § 234 UmwG
• III. Fassung des Beschlusses
• C. Die Eintragung ins Handelsregister
• I. Prüfung durch das Registergericht
• II. Die Eintragung als solche
• 1. Eintragungspflichtige Tatsachen
• 2. Eigene Stellungnahme
• III. Die Bestandskraft der Eintragung
• D. Zwischenergebnis
• 3. Kapitel: Die Haftung vor und nach dem Formwechsel
• A. Die GmbH
• I. Das feste Stammkapital
• II. Insolvenzantragspflicht
• B. Die GbR
• I. Persönliche unbeschränkte Gesellschafterhaftung
• II. Keine Insolvenzantragspflicht
• C. Die Haftung nach dem Formwechsel
• I. Haftung über § 128 HGB analog
• II. Haftung über § 130 HGB analog
• 1. Weitergehende Analogie zu § 130 HGB
• a) Planwidrige Regelungslücke
• b) Vergleichbare Interessenlage
• c) Zwischenergebnis
• 2. Zeitgleich mit dem Formwechsel eintretende Gesellschafter
• III. Zwischenergebnis
• D. Gleichwertigkeit von Kapitalbindung und persönlicher Haftung
• 4. Kapitel: Der umwandlungsrechtliche Gläubigerschutz
• A. Die Sicherheitsleistung
• I. Sinn und Zweck der Sicherheitsleistung
• II. Entstehen des Anspruchs
• 1. Anspruchsberechtigte Gläubiger
• a) Maßgeblicher Zeitpunkt
• b) Begründung des Anspruchs
• aa) Schuldrechtliche Ansprüche
• (1) Vertragliche Ansprüche
• (a) Dauerschuldverhältnisse
• (b) Befristete und bedingte Rechtsgeschäfte
• (2) Deliktische Ansprüche
• bb) Dingliche Ansprüche
• cc) Zwischenergebnis
• c) Keine Möglichkeit der Befriedigung
• 2. Anspruchsgegner
• 3. Glaubhaftmachung der Gefährdung
• a) Glaubhaftmachung
• aa) Gefährdung
• (1) Konkrete Gefährdung
• (a) Wegfall der Kapitalerhaltung
• (aa) Maßstab der Anforderungen an die Glaubhaftmachung
• (bb) Möglichkeit einer Entnahmesperre
• (cc) Zwischenergebnis
• (b) Wegfall der Bindungen rechtsformspezifischer Ansprüche
• (c) Abfindungszahlungen
• (d) Leistung der Sicherheitsleistung selbst
• (2) Kausalität
• (3) Zwischenergebnis
• bb) Form- und Fristgerechtigkeit
• cc) Ausschluss der Sicherheitsleistung
• b) Wegfall des Sicherungsbedürfnisses
• 4. Höhe der Sicherheitsleistung
• 5. Art der Sicherheitsleistung
• B. Der Anspruch aus § 205 UmwG
• 5. Kapitel: Transparenz und Gläubigerschutz
• A. Gesellschafterliste
• I. Zur Gesellschafterliste im Allgemeinen
• II. Die Gesellschafterliste beim Formwechsel
• 1. Pflicht zur Fortführung
• a) Pflicht zur Einreichung einer „letzten“ Gesellschafterliste
• aa) Einreichungspflicht aus § 40 GmbHG
• bb) Erlöschen der Anteile als Grund der Einreichungspflicht
• cc) Zuständigkeit
• b) Einreichungspflicht bei anderweitiger Änderungen im Gesellschafterbestand
• aa) Veränderung vor dem Formwechsel
• bb) Adressat der Pflicht
• cc) Einreichung als Pflicht der GbR
• c) Zwischenergebnis
• 2. Inhalt und Darstellung der „letzten“ Liste
• a) „Ausschließliche“ Zuständigkeit eines Notars
• b) Getrennte Zuständigkeit zur Listenerstellung und -einreichung
• aa) Fehlende Voreintragung
• bb) Vorgehen bei fehlender Voreintragung
• cc) Unbekannte Fehlerhaftigkeit
• c) Zwischenergebnis
• B. Allgemeine Rechtsscheinhaftung
• I. Haftung der Gesellschafter für die Altverbindlichkeiten
• 1. Die Gesellschafterliste als Rechtsscheinträger
• a) Vertrauenstatbestand
• aa) „Letzte“ Liste erkennbarer Weise bereits eingereicht
• bb) Erlöschen der Anteile noch nicht vermerkt
• cc) Zwischenergebnis
• b) Eignung auch in rechtlicher Hinsicht
• 2. Zurechenbarkeit des Rechtsscheins
• a) Umstände der zurechenbaren Veranlassung
• b) Konklusion
• 3. Weitere Voraussetzungen des Rechtsscheintatbestands
• a) Kenntnis des Rechtsscheintatbestands und Disposition im Vertrauen auf diesen Rechtsschein
• aa) Allgemeine Rechtsscheinhaftung und § 130 HGB analog
• bb) Folgen fehlender Vertrauensmöglichkeit
• b) Haftung für Folgedispositionen
• 4. Haftung für Rechtsverfolgungskosten
• II. Konklusion
• C. Haftung gem. § 15 HGB
• I. Haftung de lege lata
• II. Schaffung einer Eintragungspflicht
• III. Veranlassung
• IV. Vertrauen des Dritten
• 1. Erforderlichkeit eines möglichen Vertrauens
• 2. Stellungnahme
• V. Haftung für Altverbindlichkeiten bei einer Folgedisposition
• VI. Rechtsfolge bei Vorliegen einer konkreten Folgedisposition
• D. Zwischenergebnis
• E. Handlungsbedarf von Seiten des Gesetzgebers
• 6. Kapitel: Schlussbetrachtung in Thesen
• Literaturverzeichnis