Der GmbH-Geschäftsführer zwischen Arbeits- und Gesellschaftsrecht

Table Of Contents

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Vorwort
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Inhaltsübersicht
• Inhaltsverzeichnis
• Einleitung
• I. Gegenstand der Arbeit
• II. Begrenzung des Untersuchungsgegenstands
• III. Gang der Untersuchung
• § 2 Die Arbeitnehmereigenschaft des GmbH-Geschäftsführers im Unionsrecht
• I. Einführung
• II. Der Arbeitnehmerbegriff in der Rechtsprechung des EuGH vor Danosa
• 1. Unionsrechtlicher vs. einzelstaatlicher Begriff
• 2. Rechtsprechung des EuGH zum unionsrechtlichen Arbeitnehmerbegriff
• a) Bestimmung des Arbeitnehmerbegriffs nach telos und Systematik
• b) Grundsätze autonomer Begriffsbildung
• c) Rechtsprechung zur Arbeitnehmerfreizügigkeit (Lawrie-Blum-Formel)
• d) Zentrales Kriterium: Weisungsgebundenheit/Unterordnung
• e) Zwischenergebnis
• 3. Rechtsprechung des EuGH zum Arbeitnehmerbegriff der MuSchRL
• a) Regelungsgrundlagen der MuSchRL
• b) Autonome Bestimmung der Arbeitnehmereigenschaft.
• c) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• 4. Rechtsprechung des EuGH zum Arbeitnehmerbegriff der GleichbehandlungsRL
• a) Regelungsgrundlagen der GleichbehandlungsRL
• b) Keine explizite Äußerung des EuGH zum persönlichen Anwendungsbereich
• c) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• 5. Rechtsprechung des EuGH zur Arbeitnehmereigenschaft des GmbH-Geschäftsführers
• a) Abgrenzung der Anwendungsbereiche der Grundfreiheiten
• b) EuGH vom 27.6.1996 – Rs. C-107/94, Asscher
• aa) Sachverhalt
• bb) Entscheidung und Analyse
• cc) Bestätigung in der Rechtssache Meeusen
• c) EuGH vom 7.5.1998 – Rs. C-350/96,Clean Car Autoservice
• aa) Sachverhalt
• bb) Entscheidung und Analyse
• d) EuGH vom 29.10.1998 – Rs. C-114/97, Kommission/Spanien
• aa) Sachverhalt
• bb) Entscheidung und Analyse
• e) Schlussfolgerungen
• aa) Rechtsprechung zu Allein-Gesellschaftergeschäftsführern und ihre Folgen
• bb) Inkonsistenz der Rechtsprechung zu Fremdgeschäftsführern
• 6. Zwischenergebnis
• III. Entscheidung des EuGH in der Rechtssache Danosa
• 1. Sachverhalt, Parteivortrag und Verfahrensgang
• 2. Vorlagefragen des Augstākās Tiesas Senāts
• 3. Antworten und Begründung des EuGH
• a) Arbeitnehmerstellung (Vorlagefrage 1)
• aa) Grundsätze zur Bestimmung des unionsrechtlichen Arbeitnehmerbegriffs
• bb) Vorliegen eines Unterordnungsverhältnisses
• cc) Zusammenfassung zur Arbeitnehmereigenschaft
• dd) Autonome Bestimmung des Begriffs der schwangeren Arbeitnehmerin
• ee) Antwort auf die erste Frage
• b) Gesellschaftsrechtliche Auswirkungen (Vorlagefrage 2)
• aa) Ratioder MuSchRL und ihre Folgen
• bb) Schutz vor geschlechtsspezifischer Diskriminierung auch außerhalb der MuSchRL
• cc) Beweislast
• dd) Antwort auf die zweite Frage
• 4. Analyse der Entscheidung aus deutscher Sicht
• a) Pragmatische Argumentation zum Merkmal der Unterordnung
• b) Bedeutung des Merkmals der jederzeitigen, einschränkungslosen Abberufbarkeit
• c) Erweiterung der bisherigen Lawrie-Blum-Formel führt zur Danosa-Formel
• d) Danosa-Formel als formula specialis fü Organmitglieder
• e) Unklarheit der Reichweite des Beendigungsverbots
• f) Übergang zur gesellschaftsrechtlichen Abhängigkeit
• g) Zweiter Weg zur Begründung eines Beendigungsschutzes
• aa) Gewährleistung eines Mindestschutzes
• bb) Unklarheit der Reichweite des Beendigungsschutzes bei fehlender Arbeitnehmereigenschaft
• cc) Richtlinien als Konkretisierung des Primärrechts – Fortsetzung der Methode Mangold
• IV. Zwischenergebnis
• § 3 GmbH-Geschäftsführer zwischen Arbeits- und Gesellschaftsrecht – Rechtslage nach deutschem Recht
• I. Einführung
• II. Arbeitsrechtliche Grundlagen
• 1. Arbeitnehmerbegriff
• a) Bedeutung
• b) Fehlen einer gesetzlichen Definition
• c) Einheitlichkeit des Begriffsverständnisses
• d) Begriffsbestimmung und Merkmale nach BAG und Merkmale nach BAG und herrschender Lehre
• aa) Grundvoraussetzung: privatrechtlicher Vertrag
• bb) Verpflichtung zur Erbringung der Arbeitsleistung
• cc) Entscheidendes Merkmal: Die persönliche Abhängigkeit
• dd) Ergänzende Kriterien zur Bestimmung der persönlichen Abhängigkeit
• ee) Zwischenergebnis
• e) Neue Tendenzen zur Begriffsbestimmung in der
• 2. Deutscher und unionsrechtlicher Arbeitnehmerbegriff im Vergleich; Folgen
• III. Der GmbH-Geschäftsführer im Gesellschaftsrecht
• 1. Vorbemerkung
• 2. Geschäftsführer und andere Organe der Gesellschaft
• a) Gesellschafterversammlung als höchstes Organ der Gesellschaft
• b) Geschäftsführer
• aa) Kompetenzen
• bb) Weisungsgebundenheit
• cc) Geschäftsführertypen
• c) Weitere Organe
• d) Fazit
• 3. Organverhältnis zwischen Gesellschaft und Geschäftsführung
• a) Begründung des Organverhältnisses
• aa) Möglichkeiten der Bestellung
• bb) Einschränkungen durch das Allgemeine Gleichbehandlungsgesetz.
• b) Beendigung des Organverhältnisses
• aa) Begrifflichkeiten
• bb) Zuständigkeit
• cc) Grundsatz der freien Abberufbarkeit – – Grenzen und Begrenzbarkeit
• dd) Einschränkungen speziell durch MuSchG und AGG
• c) Zwischenergebnis
• d) Exkurs: Auswirkungen einer Abwesenheit von Gesch
• 4. Regelung der internen Rechtsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Geschäftsführer
• a) Regelungsbedürfnis
• b) Satzungsregelung
• c) Anstellungsvertrag
• aa) Modalitäten des Vertragsschlusses
• bb) Vertragstypus
• cc) Beendigung
• d) Zwischenergebnis
• 5. Relation von Organ- und Anstellungsverhältnis: Trennungstheorie
• a) Meinungsstand in Literatur und Rechtsprechung
• aa) Argumentation der Literatur
• bb) Auffassung des BGH
• cc) Meinung des BAG
• dd) Zwischenergebnis
• b) Wechselwirkungen bei Beendigung der Tätigkeit
• c) Rangverhältnis zueinander
• 6. Zwischenergebnis
• IV. Der GmbH-Geschäftsführer – ein Arbeitnehmer?
• 1. Eingrenzung der Fragestellung
• 2. Fehlen einer gesetzlichen Regelung
• 3. Auffassung in Literatur und Rechtsprechung
• a) Sicht der Literatur
• aa) Argumente der Literatur zur Frage der Arbeitnehmereigenschaft
• bb) Bewertung
• b) Auffassung des BGH
• aa) Keine Arbeitnehmereigenschaft des GmbH-Geschäftsführers
• bb) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• c) Haltung des BAG
• aa) Rechtswegeröffnung
• bb) Grundsatzentscheidungen aus dem Jahr 1999
• cc) Folgen und Entscheidungen zu unterschiedlichen Geschäftsführertypen
• dd) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• ee) Vergleich mit der Rechtsprechung des EuGH nach Lawrie-Blum und Danosa
• d) Zwischenergebnis
• 4. Anwendbarkeit von Arbeitnehmerschutzrecht?
• a) Folge der h. M.
• b) Analoge Anwendung von Arbeitnehmerschutzrecht? Grundsätze
• aa) Voraussetzungen einer Analogie im Allgemeinen
• bb) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur
• cc) Stellungnahme
• c) In concreto: Anwendbarkeit des Sonderk des Sonderkündigungsschutzes gem. § 9 MuSchG?
• aa) Unionsrechtlicher Hintergrund
• bb) Gesetzliche Ausgangslage im MuSchG
• cc) Persönlicher Anwendungsbereich des
• dd) Sachlicher Anwendungsbereich des § 9 MuSchG – Kündigungsverbot nebst Abberufungsverbot?
• ee) Analoge Rechtsanwendung
• ff) Zwischenergebnis
• d) Beendigungsschutz durch das AGG?
• aa) Unionsrechtlicher Hintergrund
• bb) Gesetzliche Ausgangslage
• cc) Bisheriger Meinungsstand in der Literatur zum Kündigungsschutz; Stellungnahme
• dd) Bisherige Meinung der Rechtsprechung – Fall „Köln Kliniken“; Stellungnahme
• ee) Begründbarkeit eines Abberufungsschutzes?
• ff) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• V. Zwischenergebnis
• § 4 GmbH-Geschäftsführer zwischen Arbeits- und Gesellschaftsrecht – Vergleich mit der Rechtslage in Italien
• I. Einführung
• II. Arbeitsrechtliche Grundlagen
• 1. Arbeitsrecht in Italien
• a) Gesetzliche Ausgangslage
• b) Jüngste Reformen des Arbeitsrechts
• 2. Arbeitnehmerbegriff
• a) Gesetzliche Definition des prestatore di lavoro subordinato in Art. 2094 c.c
• b) Aufteilung der Arbeitnehmer in verschiedene Kategorien durch Art. 2095 c.c.
• c) Bedeutung des Arbeitnehmerbegriffs
• aa) Abgrenzung abhängiger Arbeit (lavoro subordinato) zu anderen Beschäftigungsformen
• bb) Anwendbarkeit von Arbeitnehmerschutzrecht
• d) Zwischenergebnis und Rechtsvergleich
• 3. Bedeutung der Merkmale der gesetzlichen Definition
• a) Auffassung der Rechtsprechung
• aa) Gewichtung der Merkmale des Art. 2094 c.c
• bb) Bestimmung der subordinazione: indici essenziali
• cc) Ersatzmerkmale (elementi sussidiari)
• b) Sicht der Literatur
• aa) Gewichtung der Merkmale des Art. 2094 c.c
• bb) Entscheidend: Unterordnung i. S. e. subordinazione tecnico-funzionale
• cc) Alternativansatz: subordinazione socio-economica
• c) Zwischenergebnis
• 4. Methodik der Bestimmung
• a) Metodo tipologico des Kassationshofs
• b) Kritik der Literatur
• c) Zwischenergebnis und Rechtsvergleich
• 5. Die „pony express“ – Fälle
• 6. Rechtsvergleich zum Arbeitnehmerbegriff
• a) Vergleich mit dem Begriff nach deutschem Recht
• b) Vergleich mit dem Begriff nach Unionsrecht
• 7. Zwischenergebnis
• III. Der Geschäftsführer im Gesellschaftsrecht
• 1. Reform des italienischen Gesellschaftsrechts
• 2. Recht der s.r.l.: Gesetzliche Ausgangslage
• 3. Der Geschäftsführer und andere Organe der s.r.l.
• a) Höchstes Organ der Gesellschaft: Gesellschafterversammlung
• aa) Bedeutung
• bb) Kompetenzen
• b) Geschäftsführer
• aa) Möglichkeiten zur Ausgestaltung der Geschäftsführung
• bb) Geschäftsführertypen
• cc) Kompetenzen und ihre Übertragbarkeit
• dd) Weisungsgebundenheit der Geschäftsführung?
• ee) Vertretungsbefugnis
• c) Weitere Organe: Collegio sindacale/revisore
• d) Fazit und Rechtsvergleich
• 4. Begründung und Ausgestaltung des Geschäftsführungsverhältnisses
• a) Bestellung
• b) Keine Ausgestaltung der Geschäftsführertätigkeit durch Vertrag
• aa) Vergütung
• bb) Dauer
• c) Zwischenergebnis und Rechtsvergleich
• 5. Exkurs: Rechtsnatur des Verhältnisses zwischen Gesellschaft und Geschäftsführung
• a) Meinungsstand in Literatur und Rechtsprechung
• aa) Teoria contrattuale
• bb) Teoria organica
• cc) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• b) Schlussfolgerung: Verortung der Frage nach der Arbeitnehmereigenschaft
• c) Zwischenergebnis
• d) Rechtsvergleich
• 6. Beendigung durch Abberufung
• a) Gesetzliche Regelung allein der gerichtlichen Abberufung
• b) Regelung in Satzung oder Gründungsakt
• c) Abberufungsmöglichkeit ohne Regelung – Auffassung der Literatur
• aa) Ablehnung eines Abberufungsrechts
• bb) Abberufungsrecht folgt Bestellungsrecht
• cc) Analoge Anwendung des Art. 2383 Abs. 3 c.c.
• dd) Abhängigkeit vom Geschäftsführungsmodell
• ee) Anwendung auftragsrechtlicher Vorschriften
• ff) Sonderfall: Abberufung bei Bestehen eines Sonderrecht
• gg) Zwischenergebnis
• d) Bestehen eines Abberufungsrechts – Auffassung der Rechtsprechung
• aa) Verhältnis von gerichtlicher zu außergerichtlicher Abberufbarkeit
• bb) Grundsatz: Anwendung des Auftragsrechts
• cc) Bedingung für entsprechende Anwendung des Art. 2383 c.c.
• dd) Zwischenergebnis
• e) Einschränkungen der Abberufbarkeit durch Mutter- und Diskriminierungsschutzrecht?
• f) Zuständigkeit und Verfahren
• g) Zwischenergebnis und Rechtsvergleich
• IV. Anwendbarkeit von Arbeitnehmerschutzrecht?
• 1. Sonderkündigungsschutz für Schwangere
• a) Gesetzliche Regelung
• b) Decreto legislativo 26 marzo 2001, n. 151
• aa) Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich
• bb) Sonderkündigungsschutz des Art. 54 T. U.
• c) Zwischenergebnis und Rechtsvergleich
• 2. Beendigungsschutz durch Diskriminierungsschutzrecht?
• a) Gesetzliche Ausgangslage
• b) Decreto legislativo 11 aprile 2006, n. 198 (Gleichbehandlungskodex)
• aa) Persönlicher Anwendungsbereich
• bb) Regelungen zur Gleichbehandlung im Arbeitsleben – Beendigungsschutz?
• cc) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• c) Schutz vor diskriminierender Kündigung aufgrund des Geschlechts
• aa) Regelung des Verbots in den Kündigungsschutzgesetzen
• bb) Zwischenergebnis
• d) Allgemeines Verbot geschlechtsbezogener Diskriminierung des Art. 3 T.U.
• aa) Beendigungsschutz?
• bb) Zwischenergebnis
• e) Zwischenergebnis zum Kündigungsschutz
• f) Begründbarkeit eines Abberufungsschutzes?
• g) Rechtsvergleich
• 3. Zwischenergebnis
• V. Der s.r.l.-Geschäftsführer – ein Arbeitnehmer? Zulässigkeit eines cumulo dei rapporti
• 1. Andere Verortung der Frage nach einer Arbeitnehmereigenschaft
• 2. Praktischer „Anwendungsbereich“
• 3. Ansätze zur Herleitung der Zulässigkeit eines cumulo
• a) Rechtsgedanke des Art. 2399 Abs. 1 lit. c c.c
• b) Rechtsgedanke des Art. 2396 c.c
• c) Zwischenergebnis
• 4. Rechtsprechung zur Vereinbarkeit beider Positionen
• a) Voraussetzungen für die Zulässigkeit eines cumulo
• aa) Unterordnung (subordinazione)
• bb) Wahrnehmung unterschiedlicher Aufgaben
• cc) Beispiele aus der Rechtsprechung
• b) Folgen der Rechtsprechung
• aa) Annahme zweier unabhängiger Rechtsverhältnisse
• bb) Verhältnis beider Rechtsverhältnisse zueinander
• c) Stellungnahme und Zwischenergebnis
• 5. Sicht der Literatur
• a) Grundsätzliche Zulässigkeit der Vereinbarkeit beider Positionen
• b) Kritik mangelnder Praktikabilität des Erfordernisses zweier Rechtsverhältnisse
• c) Contratto misto als Alternativansatz
• d) Zweiter Alternativvorschlag: Lavoro parasubordinato
• e) Stellungnahme zu den Alternativansätzen der Literatur
• 6. Schlussfolgerungen und Zwischenergebnis
• 7. Rechtsvergleich
• VI. Reaktionen auf die Entscheidung Danosa in Italien
• 1. Verhältnis Italiens zu europäischem Recht
• 2. Vergleichbarkeit der lettischen Gesellschaft mit einer italienischen s.r.l.
• 3. Wortlaut der Danosa-Entscheidung
• 4. Analyse der Reaktionen der Literatur
• a) Keine Kritik zur Möglichkeit einer unionsrechtlichen Arbeitnehmereigenschaft
• b) Fehlende Problematisierung der Reichweite des Beendigungsschutzes
• c) Zwischenergebnis
• 5. Gründe für die fehlende Diskussion der Reichweite des Beendigungsschutzes
• 6. Der Geschäftsführer einer italienischen s.r.l.: Arbeitnehmer i. S. v. Danosa?
• 7. Zwischenergebnis
• § 5 Analyse und Bewertung der Einflüsse der Danosa-Entscheidung auf deutsches Recht
• I. Einführung
• II. Folgen für die Bestimmung der Arbeitnehmereigenschaft
• 1. Einfluss auf den Arbeitnehmerbegriff als solchen
• a) Keine unmittelbare Änderung des Begriffsverständnisses
• b) Auswirkungen durch unionsrechtliche Auslegung
• aa) Pflicht zur unionsrechtlichen Auslegung: Grundsatz und Grenzen
• bb) Besonderheit bei richtlinienkonformer Bestimmung des Arbeitnehmerbegriffs
• 2. Zukunft des einheitlichen Arbeitnehmerbegriffs
• 3. Verunsicherung des Rechtsanwenders durch Danosa
• III. Auswirkungen des Merkmals der jederzeitigen, einschränkungslosen Abberufbarkeit
• 1. Aufspaltung des potentiellen Arbeitnehmergeschäftsführer-Personenkreises
• a) Nicht frei abberufbare Geschäftsführer
• b) Mittelbare Auswirkung auf die Gruppe der Geschäftsführer mit Einflussmöglichkeit
• 2. Fazit und Zwischenergebnis: Nur kleiner „arbeitnehmertauglicher“ Personenkreis
• IV. Kündigungsschutz für schwangere Geschäftsführerinnen?
• 1. Kündigungsschutz aus § 9 MuSchG?
• a) Anwendbarkeit auf GmbH-Geschäftsführerinnen durch unionsrechtliche Auslegung
• b) „Nebenwirkungen“ eines Sonderkündigungsschutzes
• 2. Kündigungsverbot schwangerer Geschäftsführerinnen durch das AGG?
• a) Übertragbarkeit des Arbeitnehmerbegriffs der Danosa-Entscheidung
• b) Kündigungsschutz aus §§ 2 Abs. 1 Nr. 2 i. V. m. 7 Abs. 1, 6 Abs. 1 Nr. 1 AGG
• 3. Weitere Begründungsansätze
• 4. Zwischenergebnis
• V. Abberufungsschutz für schwangere Geschäftsführerinnen?
• 1. Erforderlichkeit eines Abberufungsschutzes
• a) Übertragung der Rechtsgedanken der Artt. 2383 Abs. 3 und 1725 Abs. 2 c.c. – Abberufung bei Pflicht zur Leistung eines Schadensersatzes?
• b) Übertragung des Rechtsgedankens des Art. 1725 Abs. 2 c.c. – fristgebundene Abberufung?
• 2. Meinungsstand zur Annahme eines Abberufungsverbots durch Danosa
• a) Kritik der deutschen Literatur
• b) Stellungnahme
• 3. Zwischenergebnis
• VI. Normative Begründbarkeit und Inhalt eines Abberufungsverbots zugunsten der schwangeren Geschäftsführerin
• 1. Begründbarkeit
• a) Abberufungsschutz durch unionsrechtliche Auslegung von § 9 MuSchG
• b) Abberufungsschutz durch unionsrechtliche Auslegung von § 38 GmbHG
• c) Abberufungsschutz durch unionsrechtliche Auslegung des AGG
• d) Abberufungsschutz durch in Richtlinien konkretisiertes Primärrecht
• e) Zwischenergebnis
• 2. Reichweite, Inhalt und Folgen des Abberufungsverbots
• a) Zeitlicher Umfang
• b) Erfordernis einer Vermutung der schwangerschaftsbedingten Abberufung
• c) Folge: Ungeschriebene Voraussetzungen der Abberufung kraft unionsrechtskonformer Auslegung des deutschen Gesellschaftsrechts
• 3. Zwischenergebnis
• VIII. Handlungsblockaden bei verbotener Abberufung der schwangeren Geschäftsführerin
• 1. Gefahr der Handlungsblockade bei Erfordernis höchstpersönlichen Handelns
• 2. Lösungsvorschläge
• a) Pflicht zur Bereitschaft trotz Mutterschutz
• b) Analoge Anwendung von § 29 BGB – Bestellung eines Notgeschäftsführers
• c) Übertragung des Rechtsgedankens von Art. 2476 Abs. 3 c.c.– Möglichkeit der gerichtlichen Abberufung im Wege des einstweiligen Rechtsschutzes
• 3. Zwischenergebnis
• IX. Zukunft der Trennungstheorie – Erkenntnisse aus dem italienischen Recht
• X. Sinnhaftigkeit einer Kodifikation des Arbeitnehmerbegriffs im BGB
• § 6 Zusammenfassung in Thesen
• Abkürzungsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis allgemein
• Abkürzungsverzeichnis italienisch
• Literaturverzeichnis
• Sachregister